Regimul incompatibilităţilor şi al
conflictului de interese
În
articolul din 24 iulie 2019, am pus la
dispoziția cititorilor câteva Reguli privind gestionarea financiară a
fondurilor europene (https://www.legistm.ro/blog/gestionarea-financiara-a-fondurilor-europene).
În
31 iulie 2019 am prezentat Conflictul de interese în cadrul gestionării
fondurilor europene (www.legistm.ro/blog/conflictul-de-interese-in-cadrul-gestionarii-fondurilor-europene).
Având
în vedere complexitatea subiectului cât și apariția unor acte normative noi, după publicarea articolelor, apreciem de
interes reluarea informării cititorilor cu privire la acest aspect.
1. Conflictul de
interese în Codul Administrativ
În anul 2019 a apărut Ordonanţa de Urgenţă nr.
57 din 3 iulie 2019 privind Codul administrativ.
Acest cod reglementează cadrul general pentru
organizarea şi funcţionarea autorităţilor şi instituţiilor administraţiei
publice, statutul personalului din cadrul acestora, răspunderea administrativă,
serviciile publice, precum şi unele reguli specifice privind proprietatea
publică şi privată a statului şi a unităţilor administrativ-teritoriale.
Cu privire la
conflictul de interese, Codul Administrativ reglementează:
1. Regimul incompatibilităţilor şi al conflictului de interese
aplicabile funcţiei de membru al Guvernului - Articolul 39, 40
2. Regimul incompatibilităţilor
şi al conflictului de interese aplicabil funcţiei de secretar de stat şi
subsecretar de stat - Articolul 60
3. Regimul
incompatibilităţilor şi al conflictului de interese aplicabil persoanelor care
asigură conducerea autorităţilor administrative autonome şi care au rang de
ministru sau secretar de stat- Articolul 73
4. Regimul incompatibilităţilor
aplicabil aleşilor locali- Articolul 227
5. Regimul incompatibilităţilor şi al conflictului de interese
aplicabile funcţiei de prefect şi de subprefect- Articolul 274
6. Reguli privind conflictul de interese aplicabile concedentului,
pe parcursul aplicării procedurii de atribuire - Articolul 321
7. Regimul juridic al conflictului de interese şi al
incompatibilităţilor privind funcţionarii publici- Articolul 445
8. Conflictul de interese privind funcţionarii publici-
Articolul 463
9. Regimul incompatibilităţilor şi conflictului de interese în
exercitarea funcţiilor publice- Articolul 460, 461
10. Răspunderea
administrativ-disciplinară privind încălcarea de către
funcţionarii publici a prevederilor referitoare la conflictul de interese -Articolul 492.
În
conformitate cu prevederile art. 445 alin. (1) din Codul administrativ, „Funcţionarii
publici au obligaţia să respecte întocmai regimul juridic al conflictului de
interese şi al incompatibilităţilor, precum şi normele de conduită".
Conform
art. 551 alin. (3) din acelaşi act normativ,
„Dispoziţiile art. 376 alin. (2), 430, 432-434, 437-441, 443-449, 458
şi art. 506 alin. (1) - (9) se aplică în mod corespunzător şi personalului contractual".
Dispoziţiile Titlului III (Personalul contractual din autorităţile şi
instituţiile publice) se aplică personalului din cadrul
autorităţilor şi instituţiilor publice, încadrat în temeiul unui contract
individual de muncă sau contract de management şi al cărui rol este definit
conform art. 541, denumit în
continuare personal contractual.
De asemenea, Titlulul III, aplicabil
personalului din cadrul autorităţilor şi instituţiilor publice se completează
cu prevederile Codului Muncii-Legii nr. 53/2003, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare, şi cu alte legi speciale care
reglementează regimul aplicabil anumitor categorii de personal sau contractului
de management, după caz.
Codul Adminstrativ mai prevede:
,,Prin legi speciale se pot reglementa aspecte privind
drepturi, îndatoriri şi incompatibilităţi specifice, cadrul legal special al
raporturilor de muncă şi aspecte privind managementul carierei”. (Articolul 538).
2. Conflictul de
interese în Codul Penal
În
anul 2017 a apărut o nouă incriminare în Codul Penal ,,folosirea
funcției pentru favorizarea unor persoane”, înlocuind vechea reglementare ,,Conflictul de interese”.
Așadar, în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 598
din 25 iulie 2017, a fost publicată Legea nr. 193/2017 pentru modificarea Legii
nr. 286/2009 privind Codul penal, cu modificările și completările ulterioare.
Art.
unic din Legea nr. 193/2017 prevede:
,,Articol
unic- Legea nr. 286/2009 privind Codul penal, publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 510 din 24 iulie 2009, cu modificările și completările
ulterioare, se modifică după cum urmează:
1.
Articolul 301 se modifică și va avea următorul cuprins:
,,ART.
301. Folosirea funcției pentru favorizarea unor persoane
(1)
Fapta funcționarului public care, în exercitarea atribuțiilor de serviciu, a
îndeplinit un act prin care s-a obținut un folos patrimonial pentru sine,
pentru soțul său, pentru o rudă ori un afin până la gradul II inclusiv se
pedepsește cu închisoarea de la unu la 5 ani și interzicerea exercitării
dreptului de a ocupa o funcție publică pe o perioadă de 3 ani.
(2)
Dispozițiile alin. (1) nu se aplică în cazurile în care actul sau decizia se
referă la următoarele situații:
a) emiterea, aprobarea sau adoptarea actelor
normative;
b)
exercitarea unui drept recunoscut de lege sau în îndeplinirea unei obligații
impuse de lege, cu respectarea condițiilor și limitelor prevăzute de aceasta.”
2.
La articolul 308, alineatul (1) se modifică și va avea următorul cuprins:
,,ART.
308 (1) Dispozițiile art. 289-292, 295, 297-300 și art. 304 privitoare la
funcționarii publici se aplică în mod corespunzător și faptelor săvârșite de
către sau în legătură cu persoanele care exercită, permanent ori temporar, cu
sau fără o remunerație, o însărcinare de orice natură în serviciul unei persoane
fizice prevăzute la art. 175 alin. (2) ori în cadrul oricărei persoane
juridice.”
Vechea
reglementare a fost următoarea:
,,Art. 301. Conflictul de interese (1)
Fapta funcționarului public care, în exercitarea atribuțiilor de serviciu, a îndeplinit
un act ori a participat la luarea unei decizii prin care s-a obținut, direct
sau indirect, un folos patrimonial, pentru sine, pentru soțul său, pentru o
rudă ori pentru un afin până la gradul II inclusiv sau pentru o altă persoană
cu care s-a aflat în raporturi comerciale ori de muncă în ultimii 5 ani sau din
partea căreia a beneficiat ori beneficiază de foloase de orice natură, se
pedepsește cu închisoarea de la unu la 5 ani și interzicerea exercitării
dreptului de a ocupa o funcție publică.
(2) Dispozițiile alin. (1) nu se aplică în
cazul emiterii, aprobării sau adoptării actelor normative.”
Codul
Penal mai prevede:
Articolul
175 Funcţionar public
,,(1)Funcţionar
public, în sensul legii penale, este persoana care, cu titlu permanent sau
temporar, cu sau fără o remuneraţie:
a)exercită
atribuţii şi responsabilităţi, stabilite în temeiul legii, în scopul realizării
prerogativelor puterii legislative, executive sau judecătoreşti;
b)exercită
o funcţie de demnitate publică sau o funcţie publică de orice natură;
c)exercită,
singură sau împreună cu alte persoane, în cadrul unei regii autonome, al altui
operator economic sau al unei persoane juridice cu capital integral sau
majoritar de stat, atribuţii legate de realizarea obiectului de activitate al
acesteia.
(2)
De asemenea, este considerată funcţionar public, în sensul legii penale,
persoana care exercită un serviciu de interes public pentru care a fost
învestită de autorităţile publice sau care este supusă controlului ori
supravegherii acestora cu privire la îndeplinirea respectivului serviciu public”.
3. Conflictul de
interese în Legea nr. 161 din 19 aprilie 2003 privind unele măsuri pentru
asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor
publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei
Cu privire la
conflictul de interese, Legea
nr. 161 din 19 aprilie 2003 reglementează:
1. Definirea conflictului de interese:
,,Prin conflict de interese se înţelege situaţia în care persoana ce
exercită o demnitate publică sau o funcţie publică are un interes personal de
natură patrimonială, care ar putea influenţa îndeplinirea cu obiectivitate a
atribuţiilor care îi revin potrivit Constituţiei şi altor acte normative”- Articolul 70
2. Principiile care stau la baza
prevenirii conflictului de interese
,,Principiile care stau la baza prevenirii conflictului de interese în
exercitarea demnităţilor publice şi funcţiilor publice sunt: imparţialitatea,
integritatea, transparenţa deciziei şi supremaţia interesului public”- Articolul 7
3. Conflictul de interese în exercitarea funcţiei de membru al
Guvernului şi a altor funcţii publice de autoritate din administraţia publică
centrală şi locală-Articolul 72, 73
4. Conflictul de
interese privind aleşii locali-Articolul 76
5. Conflictul de
interese privind funcţionarii publici-Articolul 79:
,,(1) Funcţionarul
public este în conflict de interese dacă se afla în una dintre următoarele
situaţii:
a)este chemat să rezolve cereri, să ia
decizii sau să participe la luarea deciziilor cu privire la persoane fizice şi
juridice cu care are relaţii cu caracter patrimonial;
b)participa în cadrul aceleiaşi comisii,
constituite conform legii, cu funcţionari publici care au calitatea de soţ sau
rudă de gradul I;
c)interesele sale patrimoniale, ale
soţului sau rudelor sale de gradul I pot influenta deciziile pe care trebuie să
le ia în exercitarea funcţiei publice.
(2) În cazul
existenţei unui conflict de interese, funcţionarul public este obligat să se
abţină de la rezolvarea cererii, luarea deciziei sau participarea la luarea
unei decizii şi să-l informeze de îndată pe şeful ierarhic căruia îi este
subordonat direct. Acesta este obligat să ia măsurile care se impun pentru
exercitarea cu imparţialitate a funcţiei publice, în termen de cel mult 3 zile
de la data luării la cunoştinţă.
(3) În cazurile
prevăzute la alin.
(1), conducătorul autorităţii sau instituţiei publice, la
propunerea şefului ierarhic căruia îi este subordonat direct funcţionarul
public în cauza, va desemna un alt funcţionar public, care are aceeaşi
pregătire şi nivel de experienţă.
(4) Încălcarea
dispoziţiilor alin.
(2) poate atrage, după caz, răspunderea disciplinară,
administrativă, civilă ori penală, potrivit legii”.
Așadar,
Legea nr. 161/2003 reglementează chestiunile
definiţiei şi principiilor care stau la baza prevenirii conflictului de
interese (art. 70 şi art. 71), a conflictului de interese în exercitarea
funcţiei de membru al Guvernului şi a altor funcţii publice de autoritate din
administraţia publică centrală şi locală (art. 72 - 75), a conflictului de
interese privind aleşii locali (art. 76 - 78) şi a conflictului de interese
privind funcţionarii publici (art. 79), precum şi alte situaţii de conflicte de
interese (art. 99 şi urm.).
În
concret, art. 70 din Legea nr. 161/2003 prevede că „Prin conflict de
interese se înţelege situaţia în care persoana ce exercită o demnitate publică
sau o funcţie publică are un interes personal de natură patrimonială, care ar
putea influenţa îndeplinirea cu obiectivitate a atribuţiilor care îi revin
potrivit Constituţiei şi altor acte normative.", art. 71 arătând că „Principiile
care stau la baza prevenirii conflictului de interese în exercitarea
demnităţilor publice şi funcţiilor publice sunt: imparţialitatea, integritatea,
transparenţa deciziei şi supremaţia interesului public".
Din
reglementarea textelor legale rezultă o definiţie generală a conflictului de
interese şi o serie de principii care stau la baza prevenirii acestuia,
definiţia făcând referire generică la persoanele ce exercită o demnitate
publică sau o funcţie publică.
În
continuare, textele art. 72 - 79, precum şi art. 99 şi urm., din Legea nr.
161/2003 arată cazurile vizate în partea sa introductivă, anume „demnităţile
publice şi funcţiile publice" la care s-a făcut referire în definiţia
de la art. 70 al actului normativ menţionat.
Topografia
textelor şi interpretarea lor logico - sistematică demonstrează că legiuitorul
a oferit o definiţie a noţiunii de „conflict de interese", care prin sine
însăşi nu este suficientă spre a reţine incidenţa unei astfel de situaţii, ci
aceasta trebuie corelată totodată şi cu reglementarea specială dezvoltată în
cazul fiecărei categorii de demnităţi publice sau funcţii publice avute în
vedere de lege.
Altfel
spus, art. 70 oferă definiţia noţiunii de „conflict de interese",
iar incidenţa acestuia intervine în ipotezele reglementate expres la art. 72 -
79, art. 99 şi urm. din Legea nr. 161/2003, respectiv pentru funcţiile de
membru al Guvernului şi alte funcţii publice de autoritate din administraţia
publică centrală şi locală (art. 72), pentru aleşii locali (art 76) şi pentru
funcţionarii publici (art. 79), precum şi pentru funcţiile de ,,a) membrii
Curţii de Conturi; b) preşedintele Consiliului Legislativ şi preşedinţii de
secţie; c) Avocatul Poporului şi adjuncţii săi; d) membrii Consiliului
Concurenţei; e) membrii Comisiei Naţionale a Valorilor Mobiliare; f)
guvernatorul, prim-viceguvematorul, viceguvernatorii, membrii consiliului de
administraţie şi angajaţii cu funcţii de conducere ai Băncii Naţionale a
României; g) directorul Serviciului Român de Informaţii, prim-adjunctul şi
adjuncţii săi; h) directorul Serviciului de Informaţii Externe şi adjuncţii
săi; i) membrii Consiliului Comisiei de Supraveghere a Asigurărilor; j) membrii
Consiliului Naţional al Audiovizualului; k) membrii consiliilor de
administraţie şi ai comitetelor directoare ale Societăţii Române de
Radiodifuziune şi Societăţii Române de Televiziune; I) membrii Colegiului
Consiliului Naţional pentru Studierea Arhivelor Securităţii; m) directorul
general şi membrii consiliului director al Agenţiei Naţionale de Presă
ROMPRES" (art. 99), respectiv „consilierilor prezidenţiali şi
consilierilor de stat din Administraţia Prezidenţială" (art. 100), cu
privire la care s-a extins aplicabilitatea dispoziţiilor art. 72 din Legea nr.
161/2003.
Dispoziţiile
art. 79 din Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea
transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în
mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, cu modificările şi
completările ulterioare, nu sunt aplicabile personalului contractual, ci
exclusiv funcţionarilor publici.
Mai
trebuie făcută precizarea că semnificaţia noţiunii de ,,funcţionar public”
din dreptul penal nu este echivalentă cu cea de ,,funcţionar public” din
dreptul administrativ.
După cum s-a mai indicat, în virtutea autonomiei conceptuale a dreptului
penal, este posibilă uneori utilizarea în această sferă a domeniului juridic a
unor termeni sau expresii într-un alt sens decât acela pe care îl prezintă
aceştia/acestea în exprimarea extra-penală (după caz, în limbajul juridic
specific altor ramuri ale dreptului - de unde originează, poate, unii dintre
termenii/unele dintre expresiile în cauză - ori în limbajul comun, uzual).
O asemenea împrejurare se întâlneşte şi în privinţa dispoziţiei din art.
175 din NCP (Noul Cod Penal), care
stabileşte semnificaţia penală a conceptului de ,,funcţionar public”
într-o manieră care nu se suprapune perfect peste semnificaţia pe care acesta o
are în alte domenii de drept, cărora le este specific (este vorba în speţă de
dreptul administrativ, care cuprinde propriile prevederi normative incidente în
materie, în Legea nr. 188/1999(398), republicată).
Astfel, după cum s-a indicat şi într-o decizie recentă a instanţei
naţionale de contencios constituţional, "Semnificaţia noţiunii de
funcţionar public din dreptul penal nu este echivalentă cu cea de funcţionar
din dreptul administrativ. (...) potrivit legii penale, noţiunile de
«funcţionar public» (...) au un înţeles mai larg decât acela din dreptul
administrativ, datorită atât caracterului relaţiilor sociale apărate prin
incriminarea unor fapte socialmente periculoase, cât şi faptului că exigenţele
de apărare a avutului şi de promovare a intereselor colectivităţii impun o cât
mai bună ocrotire prin mijloacele dreptului penal".
În
acest sens, alin. (3) al art. 538 din Codul administrativ stabileşte, cu
privire la personalul contractual din autoritățile şi instituţiile publice, că
prin legi speciale se pot reglementa aspecte privind drepturi, îndatoriri şi
incompatibilități specifice, cadrul legal special al raporturilor de muncă şi
aspecte privind managementul carierei.
Prin
urmare, coroborarea celor două prevederi legale menţionate mai sus ar trebui să
fie interpretată în sensul în care personalul contractual are obligaţia,
asemenea funcţionarilor publici, să respecte regimul juridic al conflictului de
interese şi al incompatibilităţilor aplicabil expres acestuia, astfel cum este
reglementat (dacă este cazul) în legislaţia specifică.
Sursa:
1. Legea nr.
286/2009 privind Codul penal, cu modificările și completările ulterioare
2. Legea nr. 188
din 8 decembrie 1999 privind Statutul
funcţionarilor publici (republicată)
3. Legea nr. 161
din 19 aprilie 2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în
exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri,
prevenirea şi sancţionarea corupţiei, cu modificările și completările
ulterioare
4. Ordonanţa de
Urgenţă nr. 57 din 3 iulie 2019 privind Codul administrativ, cu modificările și
completările ulterioare
Comanda orice act
in format editabil (word) - aici
Pentru mai multe informatii ne gasiti si pe Facebook.
Text: Ion NISTOR - consilier juridic
(detalii facebook, partener LegisTM)
